Скачать шаблон документа “Кассационная жалоба на решение арбитражного суда”.

Образец кассационной жалобы на решение арбитражного суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции

«___» ________ 2015 года Арбитражным судом Новосибирской области вынесено решение по гражданскому делу № А45-__________ по иску ОАО «Новосибирскэнергосбыт» (далее по тексту: Истец) к ТСЖ «Название» (далее по тексту: Ответчик) о взыскании задолженности по оплате за электроэнергию, потребленную на общедомовые нужды и пени за период с «___» ________ 201_ года по «___» ________ 201_ года. Требования Истца удовлетворены судом в полном объеме.

С решением суда не согласилась сторона Ответчика, подала апелляционную жалобу и по результатам её рассмотрения данное решение оставлено без изменения, апелляционная жалоба – без удовлетворения (Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от «___» ________ 2015 года).

С оспариваемыми судебными постановлениями не согласна сторона Ответчика, считает их подлежащими отмене по следующим основаниям.

Суды пришли к выводу об обоснованности применения истцом при расчете ОБЩЕГО ОБЪЕМА потребления электроэнергии жителями МКД абз. 1 п. 42 и п.п. «б» п. 59 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов (утверждены Постановлением Правительства РФ от 6 мая 2011 года № 354 (далее по тексту: Правила предоставления коммунальных услуг), т.е., по показаниям индивидуальных приборов учета (в отношении квартир, где такие приборы установлены) и по нормативам потребления коммунальных услуг (в отношении квартир, где индивидуальные приборы учета отсутствуют).

Т.о., ОБЩИЙ ОБЪЕМ потребления электроэнергии жителями МКД определен истцом РАСЧЕТНЫМ ПУТЕМ (в результате сложения показаний индивидуальных приборов учета, сообщенных конкретными потребителями (без поверки этих показаний), и среднесуточного объема потребления электроэнергии по потребителям, не сообщившим сведения индивидуальных приборов учета электроэнергии)., а не по показателям соответствующего общедомового прибора учета, фиксирующего суммарное потребление электроэнергии жителями МКД (такой прибор учета в МКД __ по ул. ________ есть — № ________ его показания не оспариваются истцом и не ставятся под сомнение судами).

В рамках иска по настоящему делу истец, по существу, взыскивает с ответчика стоимость потерь электроэнергии в общедомовых сетях. Сами по себе потери электроэнергии в общедомовых сетях относятся к затратам на общедомовые нужды.

Расчет потерь истец производит как разницу между показаниями общедомовых и индивидуальных приборов учета, а также объемов электроэнергии, определенных по нормативу либо с применением среднемесячного расчета (при непредоставлении гражданами показаний ИПУ в соответствующем периоде).

Такой способ расчета потерь электроэнергии прямо противоречит требованиям законодательства, содержащим четкие предписания о механизме расчета потерь электроэнергии, а именно вопреки Правилам недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 года № 861 (далее по тексту: Правила недискриминационного доступа), которыми необходимо руководствоваться при определении потерь в электрических сетях и порядке оплаты этих потерь.

В соответствии с п. 50 названных Правил недискриминационного доступа, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

При этом, как следует из п. 51 Правил недискриминационного доступа, сетевые организации (а в рассматриваемой ситуации, в соответствии с содержащимися в п. 2 Правил определениями примененных в них терминов, ответчик относится к их числу) обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Примененный же истцом вышеописанный способ расчета потерь не только противоречит приведенным правовым нормам, но даже противоречит здравому смыслу, поскольку сумма показаний индивидуальных приборов учета должна бать равна показателю общедомового прибора учета, фиксирующего потребление электроэнергии жилыми помещениями и никак не может быть больше этой величины. Между тем, ни истец, ни вслед за ним суды первой и апелляционной инстанции даже не сопоставили сумму показателей индивидуальных приборов учета за заявленные периоды времени и показатель общедомового прибора учета № ________, фиксирующего потребление электроэнергии жилой частью МКД № _ по ул. ________.

Читайте также:
Замена счетчика горячей или холодной воды - порядок и важные моменты

Суд апелляционной инстанции в своем Постановлении указал, что оснований для применения к рассматриваемым отношениям Правил недискриминационного доступа не имеется (!), поскольку предметом требований истца является взыскание задолженности за электроэнергию, потребленную на общедомовые нужды. По мнению судов, к рассматриваемым отношениям применимы специальные правовые нормы, а именно: (1) вышеупомянутые Правила предоставления коммунальных услуг и (2) Правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья … договоров с ресурсоснабжающими организациями» (утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 14 февраля 2012 г. N 124).

Однако, данный вывод судов является ошибочным, поскольку в рамках настоящего арбитражного дела истцом заявлены требования о взыскании задолженности по оплате расхода энергии именно на технологические потери, возникающие во внутридомовых электросетях. Потери электроэнергии относятся на общедомовые нужды. Однако, специальные нормы о порядке расчета технологических потерь электроэнергии, как составной части расходов электроэнергии на общедомовые нужды, содержат именно вышеупомянутые правила недискриминационного доступа.

Указанные же судами Правила предоставления коммунальных услуг и Правила, обязательные при заключении … товариществом собственников жилья … договоров с ресурсоснабжающими организациями» норм расчета потерь электроэнергии не содержат.

Судами не принят во внимание и даже не нашел отражения в оспариваемом решении довод ответчика о том, что истец, вопреки требованиям приведенного п. 51 Правил недискриминационного доступа, не выделил и не вычел из объема потерь их стоимость, учтенную в ценах (тарифах) на электрическую энергию (между тем, это очевидно из представленного истцом расчета к исковому заявлению).

Суды не согласились с доводом ответчика о том, что способ расчета потерь электроэнергии, предложенный истцом, предполагает, по существу, ДВОЙНОЙ УЧЕТ потерь и, соответственно, двойное начисление оплаты по этому показателю, мотивировав это несогласие тем, что расчетные начисления оплаты за электроэнергию в конце следующего расчетного периода снимаются и происходит начисление по прибору учета (стр. 3 апелляционного определения).

Этот довод суда несостоятелен ввиду следующего.

Истцом по результатам поверки показаний индивидуальных приборов учета электроэнергии производится перерасчет объема потребления в отношении каждого конкретного потребителя и, в случае если фактический объем потребления, выявленный по показаниям приборов учета, превышает оплаченный (а это имеет место в большинстве случаев), истец относит это превышение на задолженность потребителя.

Однако, ранее, произведя расчет потерь указанным расчетным способом, не принимая во внимание показания общедомового прибора учета, как это предписано названными правилами, истец уже выставил счет за неоплаченную потребителями электроэнергию ответчику, отнеся её на состав потерь электроэнергии в электросетях и включив в задолженность по потреблению электроэнергии на общедомовые нужды.

По пояснениям представителя истца, чтобы не произошло двойного начисления за один и тот же период времени после определения по приборам учета фактического потребления электроэнергии все предшествующие расчетные данные потребления снимаются (абз. 2 стр. 6 оспариваемого решения). Однако, из представленный суду истцом расчет заявленных им требований данное утверждение опровергает: из расчета не следует, что истцом на основании поверки показаний индивидуальных приборов учета произведен перерасчет показателя потребленной жителями МКД электроэнергии и, соответственно, перерасчет показателя потерь электроэнергии с отнесением этого показателя на задолженность ответчика по оплате электроэнергии на общедомовые нужды.

Т.о., сам представленный суду расчет задолженности ответчика по оплате электроэнергии на общедомовые нужды свидетельствует именно о ДВОЙНОМ УЧЕТЕ ПОТЕРЬ электроэнергии истцом и выведении показателя задолженности ответчика в рамках данного дела на основании этого двойного учета: истец дважды получает оплату за потери электроэнергии: первый раз с управляющей компании (в данном случае, с ответчика ТСЖ «Название»), рассчитывая задолженность по этому показателю вопреки требованиям приведенных Правил, и второй раз с индивидуальных потребителей в виде разницы расчетного объема потребления (или сообщенного объема потребления по показателям индивидуального прибора учета без соответствующей поверки) и фактического объема потребления.

Вышеизложенные доводы свидетельствуют о грубом нарушении судами первой и апелляционной инстанции норм материального права, что является основанием к отмене оспариваемых судебных постановлений судом кассационной инстанции.

На основании изложенного, и руководствуясь ч. 1 ст. 273 АПК РФ,

П Р О Ш У:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от «___» ________ 2015 года и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от «___» ________ 2015 года по гражданскому делу № А45-________ по иску ОАО «Новосибирскэнергосбыт» к ТСЖ «Название» о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию и пени отменить и вынести по делу новое решение об отказе истцу в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Читайте также:
Расчет кадастровой стоимости земельных участков в 2022 году
П Р И Л О Ж Е Н И Е:

1) копия оспариваемого решения Арбитражного суда Новосибирской области от «___» ________ 2015 года по делу № А45-_________
2) копия оспариваемого постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от «___» ________ 2015 года по делу № А45-_________
3) квитанция об оплате государственной пошлины
4) квитанции о направлении апелляционной жалобы истцу
5) документы в подтверждение полномочий на подписание апелляционной жалобы.

«____»_______ 2015 года

Председатель Правления
ТСЖ «Название» ФИО ____________________

Всего комментариев: 1

При получении квитанции на оплату услуг ЖКХ обнаружено, что показания электросчетчика сильно завышены по сравнению с прошлыми периодами (если в среднем в месяц расходовался 151 квт/ч, то в квитанции за июль был указан расход в размере 693 Квт/ч).
Вызванный мастер подтвердил, что счетный механизм вышел из строя, в тот же день осуществлена замена э/счетчика и составлен акт. Обратились с заявлением о перерасчете оплаты э/э за последние 2 месяца с учетом расчета среднемесячного потребления, но получили отказ осуществить перерасчет э/э за спорный период (с момента последней подачи показаний, до момента составления акта о неисправности счетчика). При этом за предпоследний месяц, за который не было передано показаний, была начислена сумма исходя из среднемесячного потребления э/э, и она была оплачена. После снятия показаний неисправного счетчика ранее оплаченная сумма по ср.мес.потреблению по расчету в квитанции была возвращена, и произведено начисление по показаниям неисправного счетчика за два месяца, причем если один месяц (июнь) попадал в один расчетный тариф, а второй (июль) — в другой тариф, то показания за оба месяца были рассчитаны по новому, повышенному тарифу, действующему с 01.07.
Дополнительно — сейчас показания по новому счетчику за последующие месяцы оказываются даже ниже, чем были в предыдущие месяцы за последние полгода (менее 140 Квт/ч), в то время как управляющей компанией указано, что прежний счетчик мог быть неисправен уже и в предыдущие полгода. При этом показания э/с управляющей компанией в течение 8-ми лет снимались самостоятельно, и оплачивались нами – т.е. обе стороны устраивал размер потребления э/э и ее оплаты на протяжении длительного времени.
Как в такой ситуации трактуется п/п а) статьи 59 правил 354, особенно с учетом, что внешних повреждений счетчик не имеет, и простому обывателю нет возможности засомневаться, исправен ли используемый э/с, не имеющий внешних повреждения (не разбит, пломба не нарушена, нет механических повреждений), кроме как в момент получения счета на оплату? Правомерно ли признавать дату составления акта датой поломки э/с, если экспертиза не проводилась?
Спасибо.

Кассационная жалоба на решение арбитражного суда

Бланк документа «Кассационная жалоба на решение арбитражного суда» относится к рубрике «Кассационная жалоба». Сохраните ссылку на документ в социальных сетях или скачайте его себе на компьютер.

В Федеральный Арбитражный Суд ___________ округа

Государственное Унитарное предприятие
«_________________________» (ответчик):
_________________________________;
Истец: Коммерческий банк «________________________» (ООО):
_________________________________;
Третьи лица: ООО «__________»:
_________________________________;
КБ «_________» (ООО):
_________________________________

Кассационная жалоба
на решение Арбитражного суда г. ________ от _______________г.

КБ «______________» (ООО) обратился с в суд с иском к ответчику ГУП «__________________» о взыскании ______ рублей ___ коп. К участию по делу в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора было привлечено ООО «________» и КБ «_________» (ООО).
Решением Арбитражного суда г. ________ от ________ г., исправленным определением Арбитражного суда г. _________ от _________ г., с ГУП «____________» в пользу КБ «______________» взыскано ______ долларов ___ цента США в рублевом эквиваленте, расходы по уплате гос. пошлины в размере _____ рублей __ копейки..
Решение и определение считаем не законными по следующим основаниям:
1. По договору поручитель (ГУП) обязался отвечать перед банком за исполнение принципалом (ООО «________») своих обязательств по договору банковской гарантии №_______ от _________ г. на сумму ________ долларов США. Т.е., поручается нести ответственность за последствия, возникшие в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом своих обязательств. При этом, уставной фонд поручителя не достигает и ____ тысяч долларов США – он равен _____ тысяч рублей.
Реализация оспариваемого договора поручительства могла привести к отчуждению государственного имущества на сумму _________ долларов США в рублевом эквиваленте, что превышает 10% уставного капитала предприятия. Соответственно, согласно правилам ст. 23 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» №161-ФЗ, такая сделка является крупной, и не могла быть совершена без согласия собственника. Более того, согласно ч. 4 ст. 18 указанного ФЗ, унитарные предприятия вправе заключать договор поручительства только с согласия собственника.
Собственником имущества ГУП «_____________» является Правительство Республики Дагестан. Право на распоряжение таким имуществом, при условии не превышения стоимости такого имущества одного миллиона рублей, предоставлено Министерству имущественных отношений РД.
При превышении стоимости имущества ___ млн. рублей, договора, включая договора поручительства на такую же сумму, могут быть заключены только с согласия Правительства РД (абз. 2 п. 9 постановления Правительства РД от 29.07.03г. №202 «О состоянии учёта государственного имущества РД и мерах по повышению эффективности его использования»).
Как видно из договора поручительства, он был заключён без наличия согласия собственника на его заключение. Так, в п. 5.2. договора поручительства предусматривается обязанность поручителя представить от Министерства имущественных отношений согласие на заключение договора в срок до ________ г. Т.е., на момент заключения договора поручительства и вступления его в силу согласия собственника не было. – Договор, согласно п. 2.1. договора поручительства, вступает в силу с момента его подписания – __________ г.
Кроме того, согласие на заключение оспариваемого договора поручительства до предусмотренного в договоре срока – _________ г. не было дано и Министерством имущественных и земельных отношений РД.
Следовательно, договор поручительства №________ от _________г. противоречит действующему законодательству и, в соответствии с правилами ст. 168 ГК РФ, является ничтожной сделкой
Если даже имелось бы согласие на заключение такой сделки от Министерства имущественных и земельных отношений, то и в этом случае сделка является недействительной, поскольку Министерство полномочно давать согласие на сделки, стоимость которых не превышает __ млн. рублей. Оспариваемая же сделка превышает ___ млн. рублей.
2. Решением суда с ГУП взыскано более ____ тысяч долларов США. Но ГУП «________________» практически не имеет собственных не только денежных, но и оборотных средств достаточных для погашения указанной суммы. Следовательно, решение суда затрагивает права и интерес собственника имущества ГУП как субсидиарного ответчика – Правительство РД. Соответственно, решением решен вопрос о правах лица, не привлеченного к участию в деле.
3. Согласно правилам ч. ст. 363 ГК РФ должник и поручитель несут по обязательству солидарную ответственность, если иное не предусмотрено законом или договором. Договором поручительства от ________ г. условия исполнения обязательства именно поручителем, а не солидарно с должником, не предусмотрены.
При таких обстоятельствах ООО «________» (должник) должен был быть привлечен к участию по делу в качестве ответчика, но никак не в качестве третьего лица.
Таким образом, решение суда вынесено с существенным нарушением норм материального и процессуального права и противоречит практике применения и толкования Арбитражными судами норм права.
Учитывая изложенное и на основании ст.ст. 18 ч. 4 и 23 ч. 3 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» и ст.ст. 168, 295, 363 ГК РФ,
Прошу:
Решение Арбитражного суда г. _______ от _________ г. и Определение Арбитражного суда г. _________ от _________ г. отменить и дело направить на новое рассмотрение по существу.

Читайте также:
Особенности заключения и регистрации соглашения о расторжении договора аренды недвижимости

ПРИЛОЖЕНИЕ:
1. Копия решения АС г. ________ ________г.;
2. Копия определения АС г. _______ от __________г.;
3. Квитанция об уплате гос. пошлины в размере ______ рублей;
4. Три почтовых квитанций о направлении сторонам копий кассационной жалобы с приложением.

Образец Кассационной жалобы в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации

Образец кассационной жалобы в судебную коллегию ВС РФ составлен с учетом последних изменений законодательства. Посмотреть сведения о юристе составившем кассационную жалобу в Судебную коллегию Верховного суда Российской Федерации можно в разделе настоящего сайта « Арбитражный юрист ».

В Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации
121260, г. Москва, ул. Поварская, д.15

Кассационная жалоба на решение Арбитражного суда Новосибирской области от __.__.____ по делу № А__-___/____, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от __.__.____ по делу № __АП-____/____, постановление арбитражного суда Западно-Сибирского округа от __.__.____ по делу № Ф__-____/____

Общество с ограниченной ответственностью «__________» (далее – ООО «__________», общество) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к муниципальному бюджетному учреждению «__________» (далее – МБУ «__________», учреждение) о взыскании __________ руб. __ коп., составляющих стоимость выполненных по договору подряда от __.__.____ № ____ работ.

Определением от __.__.____ судом принято для рассмотрения совместно с первоначальным иском встречное исковое заявление МБУ «__________» о понуждении ООО «__________» устранить недостатки результата выполненных работ, о взыскании штрафа в сумме __________ руб. __ коп., начисленного за выполнение работ с нарушением качества на основании пункта __ договора, взыскании неустойки в сумме __________ руб. __ коп. за нарушение сроков начала и завершения работ на основании пунктов ___, ___ договора.

Решением от __.__.____, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от __.__.____, в удовлетворении первоначального иска отказано, встречный иск удовлетворен. На ООО «__________» возложена обязанность в течение тридцати календарных дней устранить недостатки результата работ по ____________________, выполненных на основании договора от __.__.____ № __, путем демонтажа установленного __________ заново в соответствии с условиями договора от __.__.____ № __ и действующими строительными нормами и правилами. Кроме того, с ООО «__________» в пользу МБУ «__________» взыскана неустойка в сумме __________ руб. __ коп., расходы по госпошлине в сумме __________ руб. __ коп., расходы на судебную экспертизу в размере __________ руб.

Читайте также:
Можно ли вернуть билеты на концерт, в театр или кино обратно в кассу?

Постановлением арбитражного суда Западно-Сибирского округа от __.__.____ решение от __.__.____ и постановление апелляционного суда от __.__.____ отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела МБУ «__________» заявило отказ от требования об устранении недостатков результата работ.

Решением от __.__.____, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от __.__.____ и постановлением арбитражного суда Западно-Сибирского округа от __.__.____, в удовлетворении первоначального иска отказано. Встречный иск в части взыскания неустойки удовлетворен. В части требования об устранении недостатков производство по делу прекращено. С ООО «__________» в пользу МБУ «__________» взыскана неустойка в сумме __________ руб. __ коп., расходы по госпошлине в сумме __________ руб. __ коп., расходы на судебную экспертизу в размере __________ руб.

Как установлено судами и следует из материалов дела, __.__.____ был проведен открытый аукцион в электронной форме на право заключения муниципального контракта на выполнение строительно-монтажных работ по устройству ____________________.

На основании протокола подведения итогов данного аукциона от __.__.____ № __ победителем аукциона было признано ООО “__________” (т.1 л.д. __).

В результате чего с Обществом был заключен Муниципальный контракт (договор) на выполнение строительно-монтажных работ от __.__.____ г. № __ (т.1 л.д. __) (далее – Контракт, договор).

Учреждение, ссылаясь на существенность и неустранимость недостатков выполненных по договору работ и руководствуясь пунктом 3 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), __.__.____ направило в адрес ООО “__________” заявление об отказе от исполнения договора (т. 5 л.д. __).

Пунктом __ Контракта предусмотрено, что контракт может быть расторгнут исключительно по соглашению сторон или решению суда, в порядке предусмотренным законодательством РФ. Также в пункте __ Контракта предусмотрено право заказчика обратиться в суд в установленном порядке с требованием о расторжении контракта при существенном нарушении Подрядчиком требований к качеству товара (обнаружение неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после устранения, и других подобных недостатков).

В силу части 1 статьи 19.2 Федерального закона № 94-ФЗ, заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством при условии, что это было предусмотрено контрактом (введена Федеральным законом от 07.06.2013 № 114-ФЗ).

Читайте также:
Пенсионный фонд Иркутской области: особенности деятельности, режим работы, адрес

Статьей 2 Федерального закона от 07.06.2013 № 114-ФЗ предусмотрено, что в случае, если заказ на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, муниципальных нужд или нужд бюджетного учреждения размещен до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, в государственный контракт, муниципальный контракт или гражданско-правовой договор бюджетного учреждения, заключенные по итогам размещения такого заказа, по соглашению сторон указанного контракта или сторон указанного договора допускается внесение изменений в части установления права заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения указанного контракта или указанного договора в соответствии с гражданским законодательством.

Изменения в заключенный сторонами контракт в части установления права заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения указанного контракта в соответствии с гражданским законодательством сторонами в государственный контракт не вносились.

Поскольку заказ был размещен до дня вступления в силу указанного Федерального закона, изменения в заключенный сторонами контракт в части установления права заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения указанного контракта не вносились, таким образом ответчик был не вправе отказываться от исполнения контракта на основании п. 3 ст. 723 ГК РФ.

Суды первой инстанции, апелляционной и кассационной инстанций, признав допустимым односторонний отказ Учреждения от Контракта, допустили существенные нарушения норм материального права, регулирующих порядок и условия одностороннего отказа от муниципального контракта, неправильно применили нормы п. 3 ст. 723 ГК РФ.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, в том числе заключение эксперта, суды руководствуясь пунктом 3 статьи 723 и пунктом 6 статьи 753 ГК РФ, отказали в удовлетворении первоначального иска и удовлетворили встречное требование учреждения о взыскании неустойки в сумме __________ руб. __ коп. за период с __.__.____ по __.__.____ и штрафа в сумме __________ руб. __ коп.

Данные выводы судов основаны на неверном применении закона и сделаны без учета ряда обстоятельств имеющих существенное значение по делу.

Анализ положений статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации позволяет прийти к выводу о том, что выполнение подрядчиком предусмотренных договором работ с устранимыми недостатками (дефектами) предоставляет заказчику возможность потребовать от подрядчика либо безвозмездного устранения недостатков, либо соразмерного уменьшения стоимости выполненных работ, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков, но не освобождает заказчика от обязанности оплатить выполненные работы. В то время как при наличии существенных и неустранимых недостатков результата работ, которые исключают возможность его использования по целевому назначению, заказчик имеет право отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (часть 3 статьи 723 ГК РФ).

Таким образом, выбор заказчиком способа защиты нарушенного права зависит от характера выявленных дефектов – устранимые (часть 1 статья 723 ГК РФ), либо неустранимые (часть 3 статьи 723 ГК РФ).

При этом в силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации именно заказчик должен представить доказательства обоснованного отказа от подписания актов выполненных работ, доказательства того, что недостатки исключают возможность использования результата работ для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком. Однако данные обстоятельства не подтверждаются имеющимися в деле доказательствами, так в заключении эксперта указано: «__________» (т. 3 л.д. __).

Суды пришли к выводу о том, что оснований для оплаты некачественно выполненных работ не имеется, в связи с чем отказали в удовлетворении первоначального требования. Принятая судами позиция фактически привела к неосновательному обогащению учреждения, получившего результат работ в виде установленного ____________________ и реализовавшего право на взыскание неустойки и штрафа, но не оплатившего такой результат.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 291.1 АПК РФ,

решение Арбитражного суда Новосибирской области от __.__.____ по делу № А__-___/____, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от __.__.____ по делу № __АП-____/____, постановление арбитражного суда Западно-Сибирского округа от __.__.____ по делу № Ф__-____/____ отменить, направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Новосибирской области.

1. Копия решения Арбитражного суда Новосибирской области от __.__.____ по делу № А__-____/_____ на 12 л. в 1 экз.;

Читайте также:
Как и когда оплачивается больничный лист? Правила оформления

2. Копия постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от __.__.____ по делу № __АП-____/_____ на 12 л. в 1 экз.;

3. Копия постановления арбитражного суда Западно-Сибирского округа от __.__.____ по делу № Ф__-____/____ на 8 л. в 1 экз.;

4. Документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера государственной пошлины на __ л. в 1 экз.;

5. Копия кассационной жалобы для ответчика на __ л. в 1 экз.;

6. Документы, подтверждающие полномочия на подписание кассационной жалобы на __ л. в 1 экз.

Кассационная жалоба на решение Арбитражного суда

и постановление Второго апелляционного арбитражного суда от “19”ноября 2012 г.

“9”июня 2012 года Арбитражным судом г. Костромы вынесено решение по данному делу, в соответствии с которым Истцу отказано в иске к Ответчику о переводе прав покупателя по договору купли-продажи недвижимости.

Постановлением Второго апелляционного арбитражного суда г. Костромы от “19” ноября 2012 года решение оставлено без изменения.

Истец не согласен с вынесенными по делу судебными актами, считает, что они подлежат отмене, поскольку суды при их вынесении неправильно применяли нормы материального права.

В соответствии с ч. 1 ст. 250 ГК РФ при продаже доли в праве общей собственности одним из сособственников постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов.

Согласно ч. 3 ст. 250 ГК РФ если продажа доли в общей собственности была осуществлена с нарушением преимущественного права ее покупки другими сособственниками, то “любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев” требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.

“5”апреля 2012 года Третье лицо и Ответчик заключили договор купли-продажи нежилых помещений общей площадью 480 кв. м, составлявших общую долевую собственность Истца и Третьего лица по данному делу, чем было нарушено преимущественное право Истца на покупку указанных помещений. О заключении данного договора Истец узнал только во время проведения “4”мая 2012 г. Общего собрания акционеров Третьего лица, на котором Истец присутствовал как акционер. До этого момента никакой информации о заключенной Третьим лицом и ответчиком сделке у Истца не имелось.

Письменное уведомление от Третьего лица о намерении продать свою долю в общей собственности на нежилые помещения постороннему лицу в нарушение п. 2 ст. 250 ГК РФ Истцу не направлялось.

В силу ст. 195 ГК РФ срок, установленный законом для обращения в суд за защитой нарушенного права, является сроком исковой давности. ГК РФ разграничивает сроки исковой давности на общий (3 года – ст. 196) и специальные сроки для отдельных видов требований, которые могут быть как менее, так и более трехлетнего срока (ст. 197). Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила могут быть установлены только ГК РФ или иными законами (п. 1 ст. 200 ГК РФ).

П. 3 ст. 250 ГК РФ не устанавливает иного порядка исчисления срока на реализацию сособственником преимущественного права приобретения доли в общей собственности. Поскольку трехмесячный срок, установленный п. 3 ст. 250 ГК РФ, определяет, в течении какого времени участник долевой собственности может обратиться в суд за защитой своего нарушенного права, то такой срок полностью соответствует данному в ст. 195 ГК РФ определению исковой давности, а значит, относится к специальным срокам исковой давности и на него должны распространяться нормы ГК РФ о начале течения срока на обращение за судебной защитой, то есть с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Однако суды, указав в судебных актах, что трехмесячный срок по ст. 250 ГК РФ является пресекательным, не проанализировали доводы Истца о том, что указанный трехмесячный срок должен исчисляться со дня, когда Истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а не с даты совершения сделки.

Читайте также:
Политика в отношении обработки персональных данных работников

Таким образом, суды не применили норму, подлежащую применению по данному делу. В соответствии с п. 2 ст. 250 ГК РФ на продавце лежит обязанность известить в письменной форме остальных участников общей собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием существенных условий сделки. Только в случае отказа сособственников или не приобретения ими права собственности на недвижимое имущество в течение месяца продавец может продать свою долю любому лицу. Суд, не исследовав исполнения продавцом указанного требования закона, необоснованно применил п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.02.1998 г. No. 8.

При даче разъяснений пленум исходил из соблюдения продавцом требований п. 2 ст. 250 ГК РФ и осведомленности Истца (сособственника) о совершаемой сделке. Поскольку Истцу было известно о совершаемой сделке с посторонним лицом, пленум указал, что трехмесячный срок для перевода прав и обязанностей покупателя по договору является пресекательным и восстановлению не подлежит.

Суды вообще не исследовали материалы дела в целях процессуальной экономии, как указано в решении суда по делу, чем нарушены ст. ст. 168 и 268 АПК РФ.

На основании вышеизложенного и учитывая, что иск заявлен в пределах трехмесячного срока, а также руководствуясь ст.ст. 195 – 197, 200, 250 ГК РФ и ст.ст. 273, 275 – 277 АПК РФ,

Прошу

отменить решение Арбитражного суда г. Костромы по делу № 678-901 от “9”июня 2012 г. и постановление того же суда от “19”ноября 2012 г. и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Образец кассационной жалобы в Арбитражный суд

Заявитель жалобы: __________________
(указывается наименование и
процессуальное положение заявителя жалобы,
в данном случае Истец).
Адрес: __________________________________
тел: _____________________________
электронная почта: ______________
(Желательно указать ИНН, ОГРН, если вы юридическое лицо)

Лица, участвующие в деле:
(Их может быть много. Указываются наименования
и процессуальное положение,
например, Ответчик, Третье лицо)
Адрес: __________________________________
тел: _____________________________
электронная почта: ______________
(Желательно указать ИНН, ОГРН, если это юридические лица)

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
на решение Арбитражного суда Челябинской области и постановление Восемнадцатого апелляционного арбитражного суда
Дело № ___________ (Указывается номер дела в первой инстанции)

Арбитражным судом Челябинской области ____________ 20__ года по делу № ______ по иску нашей организации о ____________ (кратко изложить суть требований) вынесено решение, согласно которому ____________________________________________________ (указывается резолютивная часть решения). Постановлением Восемнадцатого апелляционного арбитражного суда от “___” ______ г. указанное решение было оставлено без изменения.
Считаем судебные акты арбитражных судов первой и второй инстанций незаконными и необоснованными, принятыми с нарушением норм материального и процессуального права.
1. Обжалуемые судебные акты основаны на неверном толковании норм материального права. _________________ (Кратко излагаем выводы суда в соответствии с мотивировочной частью решения суда первой инстанции или постановления суда второй инстанции). В частности, в постановлении Пленума ВС РФ № ______ от ___________ было разъяснено, что _______________________________________. Судами не были учтены указанные разъяснения.
2. Суд не дал оценку следующим доказательствам ______________________________________________ (перечислить наименования, реквизиты соответствующих документов, номера томов и листы дела). Между тем, указанные доказательства очевидно свидетельствуют о том, что ___________________.
3. В ходе судебного разбирательства Истцом было заявлено ходатайство о ____________________________________. Данное ходатайство было необоснованно отклонено судами обеих инстанций, что повлекло невозможность полного и всестороннего рассмотрения дела (желательно указать норму права, которая была нарушена судом).
4. Суды необоснованно применили срок исковой давности. Между тем, _________________ (Указать, почему срок исковой давности был применен необоснованно. Обратите внимание, что в соответствии со ст.200 ГК РФ если законом не установлено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права).
В силу ст.286 АПК РФ Арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
(Нужно написать какие именно нормы права были нарушены судами первой и второй инстанции).
На основании изложенного, руководствуясь статьями _________ (нужно указать нормы материального права), а так же статьями 273, 275, 286 АПК РФ.

Читайте также:
Образец договора аренды с правом выкупа нежилого помещения

ПРОШУ:

Решение Арбитражного суда Челябинской области от “___” _______ г. и Постановление Восемнадцатого апелляционного арбитражного суда отменить и вернуть дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции (В соответствии со ст.287 АПК РФ вы можете заявить и другое требование, например, отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт).

Приложение:
1. Платежное поручение N ____ от “__” ____________ 200_ года на оплату государственной пошлины за подачу кассационной жалобы. (В соответствии со ст.333.21 НК РФ госпошлина при подаче кассационной жалобы составляет – 50 процентов размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера).
2. Документы, подтверждающие направление копии кассационной жалобы другим лицам, участвующим в деле (Как правило это почтовые квитанции по количеству лиц, участвующих в деле).
3. Копия решения Арбитражного суда Челябинской области от “____” _______ г. по делу №________.
4. Копия Постановления Восемнадцатого апелляционного арбитражного суда от “____” _______ г. по делу № ______.

_____________________________ ______________________________
(должность) (фамилия, инициалы)

Номер исходящей корреспонденции ________ и дата подачи жалобы: “___” __________ 20__ года

Обратите внимание! Кассационная жалоба и все документы подаются в Арбитражный суд Челябинской области.

Образец кассационной жалобы по арбитражному делу

Решением Арбитражного суда Московской области от ….. 2020 года в удовлетворении исковых требований ИП Васильеву С.В. о нечинении препятствий прохода, проезда транспорта на территорию, принадлежащую истцу на праве собственности земельного участка ( кадастровый номер ………. ), расположенного на территории Химкинского ……. кладбища по адресу: …….. , Московская обл асть , г. Химки , ………. , д …., было отказано.

Постановлением 10-го Арбитражного апелляционного суда – ……/2020 от ………… 2021 года вышеуказанное решение было оставлено без изменения.

Считаю, что решение Арбитражного суда Московской области и постановление 10-го Арбитражного апелляционного суда вынесено незаконно и необоснованно, с нарушением норм материального и процессуального права по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 4 ст. 15 АПК РФ п ринимаемые арбитражным судом судебные приказы, решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Так, как уже было подробно указано в исковом заявлении у меня в собственности имеется земельный участок ( кадастровый номер ………… ) с расположенным на нём зданием цеха гранитных изделий, находящееся по адресу: …….. , Московская обл асть , г. Химки , ………. , д ….. Земельный участок находится внутри территории Химкинского …….. кладбища, расположенного по адресу: …….. , Московская обл асть , г. Химки , ………. , д ….. Территория кладбища является собственностью г. Москвы, полномочия собственника осуществляет Департамент городского имущества Москвы.

При этом, территория указанного кладбища находится под обслуживанием и управлением ГБУ «Ритуал», которое использует земельный участок на правах бессрочного пользования.

Как правильно указал суд в решении, ссылаясь на п.п. 1, 3 ст. 274 ГК РФ, при возникновении спора о пользовании между собственниками соседних участков необходимо урегулировать спор в суде в рамках разрешения вопроса по правилам сервитута.

Между тем, спор возник не с собственником земельного участка, полномочия которого осуществляет Департамент городского имущества г. Москвы, далее ДГИ , а непосредственно с организацией, использующей территорию кладбища в целях предоставления ритуальных услуг.

При этом, у ИП Патриотов В.П. не возникало спорных моментов и ситуаций по проезду к земельному участку непосредственно с собственником земельного участка, как до появления ГБУ «Ритуал», так и после. При возникновении спора с собственником земельного участка, в лице ДГИ, претензии, полагаю, разрешались бы путём переговоров. Ранее с ДГИ спорных моментов по проезду по территории собственника не возникало.

В связи с этим, считаю, что ГБУ «Ритуал», перекрыв проезд и ограничив доступ к моему земельному участку, злоупотребило своими правами, предоставленному ему как организации, использующий земельный участок на правах бессрочного пользования. ГБУ «Ритуал» не являются собственником земельного участка на котором расположено Химкинское ……… кладбище, поэтому он не имеет права принимать решения по ограничению доступа к моей собственности.

Читайте также:
Иск о продлении срока вступления в наследство - бланк 2022

На основании ст. 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.

Так, в соответствии со ст. 35 Конституции РФ право частной собственности охраняется законом.

Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами.

На основании ст. 304 ГК РФ собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

Суд, ссылаясь на нормы ст. 274 АПК РФ и отказывая в удовлетворении исковых требований, примен и л закон, не подлежащ ий применению и неправильно истолковал норму материального права.

Кроме того, в нарушении ч. 1 ст. 168 АПК РФ суд должным образом не дал оценку приведённых стороной истца доказательствам и не опроверг доводы, указанные в исковом заявлении.

Согласно п. 2 ч. 4 ст. 170 АПК РФ в мотивировочной части решения должны быть указаны доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятого решения; мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц , участвующих в деле .

Объективно суды не аргументировали и не обосновали в своих решении, постановлении, почему они пришли к выводам, повлекших отказ в удовлетворении заявленных исковых требований.

По моему мнению, суды, отказывая в удовлетворении исковых требований, формально отнеслись к разрешению спорного момента. В связи с чем повлекли нарушение законных прав собственника земельного участка.

В связи с этим полагаю, что решение Арбитражного суда Московской области и Постановление 10-го Арбитражного апелляционного суда являются незаконными и подлежат отмене.

На основании вышеизложенного, и руководствуясь ст.ст. 2 73-277 АПК РФ ,

Отменить полностью решение Арбитражного суда Московской области от ……… 2020 года, Постановление 10-го Арбитражного апелляционного суда от …….. 2021 года, по делу № А-……. по иску Патриотова Валерия Павловича к ГБУ «Ритуал» о нечинении препятствий и принять по делу новое решение, которым удовлетворить исковые требования в полном объёме.

Кассационная жалоба в арбитражный суд образец и пример составления

Баннер в левом сайтбаре

В Федеральный арбитражный суд
______________________ округа
через Арбитражный суд _______
Истец: ______________________
_____________________________
(наименование, адрес)
Ответчик: ___________________
_____________________________
(наименование, адрес)
Третье лицо: ________________
_____________________________
(наименование, адрес)
Дело No. ___________

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на решение Арбитражного суда Кировской области от “___”________ ____ г.
и постановление Второго апелляционного арбитражного суда от “___”___________ ____ г.

“__”__________ ____ года Арбитражным судом ______________________ вынесено решение по данному делу, в соответствии с которым Истцу отказано в иске к Ответчику о переводе прав покупателя по договору купли-продажи недвижимости.

Постановлением Второго апелляционного арбитражного суда ________ от “__”___________ ____ года решение оставлено без изменения.

Истец не согласен с вынесенными по делу судебными актами, считает, что они подлежат отмене, поскольку суды при их вынесении неправильно применяли нормы материального права.

В соответствии с ч. 1 ст. 250 ГК РФ при продаже доли в праве общей собственности одним из сособственников постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов.

Согласно ч. 3 ст. 250 ГК РФ если продажа доли в общей собственности была осуществлена с нарушением преимущественного права ее покупки другими сособственниками, то “любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев” требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.

“___”_________ ____ года Третье лицо и Ответчик заключили договор купли-продажи нежилых помещений общей площадью ___ кв. м, составлявших общую долевую собственность Истца и Третьего лица по данному делу, чем было нарушено преимущественное право Истца на покупку указанных помещений. О заключении данного договора Истец узнал только во время проведения “___”__________ ____ г. Общего собрания акционеров Третьего лица, на котором Истец присутствовал как акционер. До этого момента никакой информации о заключенной Третьим лицом и ответчиком сделке у Истца не имелось.

Читайте также:
Постановление Правительства Российской Федерации №102 от 15 февраля 2022 года и возможности его применения

Письменное уведомление от Третьего лица о намерении продать свою долю в общей собственности на нежилые помещения постороннему лицу в нарушение п. 2 ст. 250 ГК РФ Истцу не направлялось.

В силу ст. 195 ГК РФ срок, установленный законом для обращения в суд за защитой нарушенного права, является сроком исковой давности. ГК РФ разграничивает сроки исковой давности на общий (3 года – ст. 196) и специальные сроки для отдельных видов требований, которые могут быть как менее, так и более трехлетнего срока (ст. 197). Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила могут быть установлены только ГК РФ или иными законами (п. 1 ст. 200 ГК РФ).

П. 3 ст. 250 ГК РФ не устанавливает иного порядка исчисления срока на реализацию сособственником преимущественного права приобретения доли в общей собственности. Поскольку трехмесячный срок, установленный п. 3 ст. 250 ГК РФ, определяет, в течение какого времени участник долевой собственности может обратиться в суд за защитой своего нарушенного права, то такой срок полностью соответствует данному в ст. 195 ГК РФ определению исковой давности, а значит, относится к специальным срокам исковой давности и на него должны распространяться нормы ГК РФ о начале течения срока на обращение за судебной защитой, то есть с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Однако суды, указав в судебных актах, что трехмесячный срок по ст. 250 ГК РФ является пресекательным, не проанализировали доводы Истца о том, что указанный трехмесячный срок должен исчисляться со дня, когда Истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а не с даты совершения сделки.

Таким образом, суды не применили норму, подлежащую применению по данному делу. В соответствии с п. 2 ст. 250 ГК РФ на продавце лежит обязанность известить в письменной форме остальных участников общей собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием существенных условий сделки. Только в случае отказа сособственников или неприобретения ими права собственности на недвижимое имущество в течение месяца продавец может продать свою долю любому лицу. Суд, не исследовав исполнения продавцом указанного требования закона, необоснованно применил п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.02.1998 г. No. 8.

При даче разъяснений пленум исходил из соблюдения продавцом требований п. 2 ст. 250 ГК РФ и осведомленности Истца (сособственника) о совершаемой сделке. Поскольку Истцу было известно о совершаемой сделке с посторонним лицом, пленум указал, что трехмесячный срок для перевода прав и обязанностей покупателя по договору является пресекательным и восстановлению не подлежит.

Суды вообще не исследовали материалы дела в целях процессуальной экономии, как указано в решении суда по делу, чем нарушены ст. ст. 168 и 268 АПК РФ. На основании вышеизложенного и учитывая, что иск заявлен в пределах трехмесячного срока, а также руководствуясь ст.ст. 195 – 197, 200, 250 ГК РФ и ст.ст. 273, 275 – 277 АПК РФ,

Прошу:

отменить решение Арбитражного суда ___________________ по делу No. ____________ от “__”_________ ____ г. и постановление того же суда от “__”__________ ____ г. и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Приложения:

1. Копии решения и постановления.
2. Платежное поручение об оплате госпошлины.
3. Квитанции о направлении копии жалобы Ответчику и Третьему лицу.
4. Доверенность представителя.

Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: